律师同志：
　　我朋友刘某与肖某于1998年结婚。之后，肖某与另一男子陈某通奸，于1999年10月生下一男孩。两年后，刘某与肖某离婚，经协商孩子由肖某抚养，刘某每月支付抚养费300元。2004年4月，该孩子因病要输血，肖某找到孩子的亲生父亲陈某，要求陈某输血给孩子。后来，此事被刘某获悉，经调查确证孩子不是亲生，便向陈某索要抚养费共9000元，但陈某予以拒绝。请问：我朋友刘某可以要求陈某返还抚养费吗？
        读者 张先生

 

张先生：
　　根据你所反映的情况来看，你朋友刘某可以要求陈某返还抚养费。

　　本案中，孩子的亲生父亲是陈某，孩子与刘某之间不存在亲生父子关系，刘某无抚养孩子的义务。同时，孩子与刘某之间也不成立养父子关系。我国《民法通则》第五十八条规定：“下列民事行为无效：……（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；……”肖某在与刘某夫妻关系存续期间，与陈某通奸并生育一小孩，对刘某隐瞒事实真相，致使刘某在受欺骗的情况下抚养非亲生子女，依据该条法律规定，刘某抚养非亲生子女的行为属于无效民事行为，该行为从开始起就没有法律效力。所以，刘某与孩子不存在亲生父子关系，也不存在养父子关系，对小孩没有抚养的义务。

　　那么，刘某与孩子之间是什么关系呢？我们认为，刘某与孩子之间可视为代养关系，这种关系尽管是在刘某不明真相的情况下形成的，但在事实上刘某却尽了抚养义务。现在你朋友刘某在得知真相后，提出不再代养且要求陈某返还代垫的抚养费，是完全合理、合法的。同时，我国《婚姻法》第二十一条第一款规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。”陈某作为小孩的亲生父亲，理应承担抚养小孩的义务。因此，如果陈某拒绝返还抚养费的话，你朋友刘某可依法向法院提起诉讼，要求陈某返还代垫的抚养费。
     广东商盾律师事务所
     律师 罗如洪　黄振叶